Prosazuje se nová interpretace amerického Howeyho testu

Kryptomunita slavila vítězství u soudu 30. ledna, když Komise pro cenné papíry a burzy Spojených států (SEC) při slyšení o opravných prostředcích v případu LBRY připustila, že sekundární prodeje jejích LBC coinů nebyly prodejem cenných papírů. John Deaton, který zastupuje Ripple u soudu v případu SEC proti ní, byl tak nadšený vytvořil video pro jeho kanál CryptoLawTV hostovaný na Twitteru toho večera.

Deaton, přítel soudu, nebo amicus curiae, v případu, líčil rozhovor, který měl toho dne se soudcem. "Podívej, nepředstírejme." Prodej na sekundárním trhu je problém,“ pak „Přinesl jsem mu ten článek Lewise Cohena,“ Deaton připomenout.

Deaton měl na mysli dokument „Nevyhnutelná modalita zákona o cenných papírech: Proč zaměnitelná krypto aktiva nejsou cennými papíry“ od Lewise Cohena, Gregoryho Stronga, Freemana Lewina a Sarah Chenové z advokátní kanceláře DLx, kterou Cohen spoluzaložil. Deaton papír chválil již dříve, v listopadu 2022, kdy byl předložen v případu Ripple, ve kterém je Cohen také amicus curiae.

Kolem papíru je stále větší šum. To se objevil na předtiskovém repozitáři Social Science Research Network dne 13. prosince. Když Cointelegraph mluvil s Cohenem v polovině ledna, řekl, že noviny jsou nejstahovanějšími v kategorii zákona o cenných papírech na webu s 353 staženími po zhruba měsíci. Toto číslo se během následujících dvou týdnů více než zdvojnásobilo. List si také získal pozornost v mainstreamových a legálních médiích a podcastech souvisejících s kryptoměnami. Jeho neobvyklý název je kývnutím na Jamese Joyce Ulysses.

Cohenův list se podrobně zabývá jedním z nadčasových přísloví zákona o krypto cenných papírech: Cenné papíry nejsou pomeranče. To se týká Howeyho testu, který zavedl Nejvyšší soud USA v roce 1946 k identifikaci cenného papíru. Článek podrobně zkoumá Howeyho test a navrhuje alternativu k tomu, jak je test v současnosti aplikován.

Když Howey potkal Cohena

Ne každý upřednostňuje použití Howeyho testu na krypto aktiva, často tvrdí, že test funguje lépe pro stíhání případů podvodů než jako pomůcka pro registraci. Cohen sám souhlasil s touto pozicí v podcastu z 3. února. Autoři článku nicméně nezpochybňují použití Howeyho testu – který vzešel z případu týkajícího se pomerančových hájů – na kryptoaktiva.

Krátké shrnutí se nemůže ani blížit k vystižení šíře analýz článku. Autoři diskutují o politice SEC a případech týkajících se kryptoměn, relevantních precedentech, zákonech o cenných papírech a burzách a technologii blockchainu na více než 100 stránkách plus přílohy. Přezkoumali 266 rozhodnutí federálního odvolacího a Nejvyššího soudu – každý relevantní případ, který našli –, aby dospěli ke svým závěrům. Vyzývají veřejnost, aby na svůj seznam na LexHub GitHubu přidala jakékoli další relevantní případy.

Howeyův test se skládá ze čtyř prvků často označovaných jako hroty. Podle testu je transakce cenným papírem, pokud je (1) investicí peněz, (2) do běžného podniku, (3) s očekáváním zisku nebo (4) má být odvozena z úsilí ostatních. . Musí být splněny všechny čtyři podmínky testu a test lze použít pouze zpětně.

1/ Téměř tři roky se @DLxLawLLP tým se zamyslel nad nejzávažnější otázkou v celém krypto zákonu: Kdy a jak se americké federální zákony o cenných papírech vztahují na kryptoaktiva?

— Lewis Cohen (@NYcryptolawyer) Listopadu 10, 2022

Cohen a spoluautoři v extrémně základních obrysech argumentují, že „zaměnitelná kryptoaktiva“ nesplňují definici cenného papíru, se vzácnou výjimkou těch, které jsou cennými papíry podle návrhu. Toto je poznatek zachycený v přísloví o pomerančích.

Autoři článku pokračují v tom, že nabídka kryptoaktiv na primárním trhu může být cenným papírem pod Howey. Poznamenávají však: „K dnešnímu dni jsou Telegram, Kik a LBRY jediné důkladně informované a rozhodnuté případy týkající se fundraisingových prodejů kryptoměn.“

Odvolávali se na žalobu SEC proti službě zasílání zpráv Telegram a tvrdili, že její počáteční nabídka mincí v hodnotě 1.7 miliardy dolarů byla neregistrovaná nabídka cenných papírů, což bylo rozhodnuto ve prospěch SEC v roce 2020. Případ SEC proti Kik Interactive se také týkal prodeje tokenů a byl rozhodl ve prospěch SEC v roce 2020. SEC také získala své neregistrované cenné papíry prodejní případ proti LBRY v roce 2022.

Související: Následky LBRY: Důsledky probíhajícího regulačního procesu kryptoměn

Největší novinkou listu je jeho pohled na transakce s krypto aktivy na sekundárních trzích. Autoři tvrdí, že Howeyho test by měl být nově aplikován na prodej kryptoaktiv na sekundárních trzích, jako je Coinbase nebo Uniswap. Autoři píší:

„Regulátoři cenných papírů v USA se pokusili vyřešit mnoho problémů, které se objevily v souvislosti s příchodem kryptoaktiv […] obecně prostřednictvím aplikace Howeyova testu na transakce s těmito aktivy. […] Regulátoři však překročili současnou jurisprudenci a navrhli, že většina zastupitelných krypto aktiv jsou sama o sobě ‚cennými papíry‘, což je pozice, která by jim poskytla jurisdikci nad téměř všemi aktivitami, které se s těmito aktivy odehrávají.“

Autoři tvrdí, že kryptoaktiva nebudou z větší části splňovat Howeyho definici na sekundárním trhu. Pouhé vlastnictví aktiva nevytváří „právní vztah mezi vlastníkem tokenu a subjektem, který nasadil chytrý kontrakt vytvářející token nebo který získal finanční prostředky od jiných stran prostřednictvím prodeje tokenů“. Sekundární transakce tedy nesplňují druhý Howeyův hrot, který vyžaduje třetí stranu.

Autoři na základě svého komplexního průzkumu rozhodnutí souvisejících s Howey uzavírají:

„V zákoně týkajícím se „investičních smluv“ neexistuje žádný současný základ pro klasifikaci většiny zastupitelných krypto aktiv jako „cenné papíry“, když jsou převedeny v sekundárních transakcích, protože transakce investiční smlouvy obecně neexistuje.“

Co to všechno znamená

Důsledkem argumentace papíru je oddělení vydání tokenu od transakce s ním na sekundárním trhu. List říká, že vytvoření tokenu může být transakcí s cennými papíry, ale následné obchody nemusí být nutně obchody s cennými papíry.

Sean Coughlin, ředitel právnické firmy Bressler, Amery & Ross, řekl Cointelegraphu: „Myslím, že [Cohen] přebírá odpovědnost za skutečnost, že vydávání [tokenů] bude regulováno, a snaží se navrhnout způsob, jak jedná se o [značkový] obchod neregulovaným způsobem.“

Coughlinův kolega, Christopher Vaughan, měl výhrady, že noviny byly místy „neupřímné“.

Řekl: „Ignoruje to realitu, kterou zná každý, kdo kdy obchodoval s kryptoměnami, což je to, že tyto fondy likvidity a tyto decentralizované směnné transakce se nedějí, pokud je vydavatel tokenu neusnadní.“

Vaughan nicméně noviny pochválil a řekl: „Byl bych rád, kdyby to byl vrchol a konec kryptoměn.“

John Montague, právník společnosti Montague Law zaměřené na digitální aktiva, řekl Cointelegraphu, že problémy s úschovou mohou zkomplikovat Cohenovu argumentaci, zejména to, jak samospráva krypto aktiv ovlivňuje investiční hrot Howeyho.

Montague uznal vysokou kvalitu stipendia papíru a nazval to:

"Nejmonumentálnější myšlenkový kus v oboru, pokud jde o právo cenných papírů, možná vůbec, […] rozhodně od návrhu Hester Peirceové o bezpečném přístavu."

Ve své konečné verzi návrhu komisař SEC Peirce navrhl vývojáři sítí dostávají tříletou výjimku z ustanovení o registraci federálního zákona o cenných papírech, aby „usnadnili účast a rozvoj funkční nebo decentralizované sítě“.

Poslední: Krypto a psychedelika: Objasnění předpisů by mohlo pomoci odvětvím růst

„Jedna věc, která se mi na světě kryptoměn líbí, je, že je nepřátelský,“ řekl Cohen pro Cointelegraph. Řekl, že doufal, že tímto listem „zvedne úroveň diskuse“. Ve veřejných ohlasech nenalezla velký odpor. Objevily se však projevy cynismu.

"Jste romanopisec." V kryptoměně jste našli znak, který nejlépe vysvětlí zákon,“ jeden síťový vývojář komentáři na Twitteru.

"Inteligentní právní názory jen zřídka pohnou jehlou na stanovisky SEC nebo případy vymáhání," řekl výkonný ředitel finančních služeb řekl na LinkedIn.